,,

發(fā)布時間：

2020年08月21日 /

來源：

私募掌柜 /

瀏覽：

2740次

合伙型私募基金LP份額轉(zhuǎn)讓實務操作指引

標簽：

前言
根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，對于合伙型私募基金的有限合伙人（以下簡稱“LP”）份額出質(zhì)并無禁止性規(guī)定，然而在實務中除證券類的合伙型私募基金統(tǒng)一明確規(guī)定外，其余類型的合伙型私募基金的LP份額質(zhì)押全國并無規(guī)定予以明確，各地操作不盡相同。為此，結(jié)合現(xiàn)行相關(guān)法律規(guī)定，為讀者梳理合伙型私募基金LP份額質(zhì)押的實務操作方式，并進行相關(guān)建議盡可能確保質(zhì)押有效。

一、合伙型私募基金份額質(zhì)押的法理基礎(chǔ)

1、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（“《合伙企業(yè)法》”）

第25條規(guī)定“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。”

第72條規(guī)定“有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。”

一般而言，合伙型私募基金的普通合伙人（以下簡稱“GP”）為基金管理人，在基金合同中會明確份額不得轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押。而對于LP而言，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，在合伙協(xié)議未有禁止性約定的和其他合伙人同意的情況，應當可以將份額質(zhì)押。

2、《中華人民共和國物權(quán)法》（“《物權(quán)法》”）

第223條第4項和第7項規(guī)定“債務人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：……（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)……（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利。”

第226條第1款規(guī)定“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。”

結(jié)合上述規(guī)定，合伙型私募基金LP份額應當是可以出質(zhì)的，但應當分以下兩種情況:

（1）當該合伙型私募基金為證券類時，且相關(guān)基金份額根據(jù)基金合同約定并無不得出質(zhì)相關(guān)規(guī)定時，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；

（2）當該合伙型私募基金為證券類以外的其他類型私募基金時，根據(jù)法律規(guī)定也可以出質(zhì)，但現(xiàn)行法律尚未就該等財產(chǎn)份額的出質(zhì)設(shè)立要件、登記機關(guān)等作出明確的規(guī)定。

二、合伙型私募基金份額質(zhì)押實務操作

1、證券類私募基金LP份額質(zhì)押
如前文所述，當該合伙型私募基金為證券類私募基金時，且相關(guān)基金份額根據(jù)基金合同約定并無不得出質(zhì)相關(guān)規(guī)定時，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。另根據(jù)中國證券登記結(jié)算有限責任公司（“中國結(jié)算”）發(fā)布實施的《證券質(zhì)押登記業(yè)務實施細則》，實務中系由中國結(jié)算負責就相關(guān)方在其公司處開立的證券賬戶中所登記的股票、債券和基金（限于證券交易所場內(nèi)登記的份額）等證券辦理質(zhì)押登記業(yè)務。

2、其他類型私募基金LP份額質(zhì)押

對于除證券類以外的其他類型私募基金LP份額質(zhì)押，現(xiàn)行法律并無明確規(guī)定，各地實務操作各不相同。法融團隊下面為大家梳理各地相關(guān)的處理方式以作參考：

（1）通過工商管理部門辦理質(zhì)押登記

工商管理部門為由有限合伙企業(yè)設(shè)立登記的機構(gòu)，從條件而言應當是最合適的份額質(zhì)押登記部門。根據(jù)浙江省于2018年8月15日生效的《浙江省有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)登記暫行辦法》：“有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)登記機關(guān)(以下簡稱登記機關(guān))是工商（市場監(jiān)管）行政管理機關(guān)。本省各級工商（市場監(jiān)管）行政管理機關(guān)負責辦理本機關(guān)登記的有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)登記”。明確規(guī)定了工商管理部門為LP份額質(zhì)押辦理質(zhì)押登記。但目前多地絕大多數(shù)工商管理部門皆以無法律依據(jù)為由拒絕辦理此項業(yè)務。

（2）通過股權(quán)交易中心辦理質(zhì)押登記

為了加強有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額管理，增強財產(chǎn)份額流動性，實務中也有不少地區(qū)通過股權(quán)交易中心為有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)展開試點。其中，廣州市地方金融監(jiān)督管理局、廣州市市場監(jiān)督管理局于2019年5月14日發(fā)布《關(guān)于開展有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額-出質(zhì)登記業(yè)務試點有關(guān)事項的通知》，支持廣東股交、中證南方開展有限合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)登記試點，鼓勵在廣州市注冊的有限合伙企業(yè)在廣東股交、中證南方辦理財產(chǎn)份額托管、出質(zhì)登記業(yè)務。

值得注意的是，在廣州市辦理有限合伙企業(yè)份額出資登記，必須在廣東股交或中證南方先完成財產(chǎn)份額的登記托管，然后才可在廣東股交或中證南方辦理財產(chǎn)份額的出質(zhì)登記。并且在向廣東股交或中證南方申請辦理財產(chǎn)份額登記時提交的材料中，有一項材料為“律師事務所及其委派的律師就合伙企業(yè)的設(shè)立、存續(xù)、投資的合法性、實繳出資情況、擬質(zhì)押財產(chǎn)份額未受權(quán)利限制等影響財產(chǎn)份額質(zhì)押合法性的事項發(fā)表意見，并出具法律意見書”。

除廣州市以外，還有江西省也鼓勵股權(quán)交易中心開展有限合伙財產(chǎn)份額出質(zhì)登記業(yè)務試點。

（3）通過中國人民銀行征信中心登記公示

若以上前兩種途徑皆無法辦理，根據(jù)物權(quán)法規(guī)定“權(quán)利質(zhì)權(quán)除適用本節(jié)規(guī)定外，適用本章第一節(jié)動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的規(guī)定。”，在作為動產(chǎn)質(zhì)押辦理登記機關(guān)的中國人民銀行征信中心 “其他動產(chǎn)擔保登記”辦理質(zhì)押。

但中國人民銀行征信中心作為應收賬款質(zhì)押的登記機構(gòu)，并不具備辦理合伙份額質(zhì)押登記業(yè)務的資質(zhì)，在其處辦理合伙份額質(zhì)押登記的法律效力存疑。

（4）通過“交付”控制質(zhì)押LP合伙份額

在實踐中，有部分LP通過簽署《質(zhì)押合同》加上全體合伙人形成內(nèi)部決議，而通過事實控制合伙企業(yè)份額，該方法各地司法判例皆有不同，但目前也有司法案例對該種操作方式持肯定意見，該案法官認為：從《補充協(xié)議》的內(nèi)容來看，原告實際上已經(jīng)取得了對該出資額及其享有的財產(chǎn)份額的控制權(quán)，應視為該質(zhì)押權(quán)利已經(jīng)交付給原告，質(zhì)權(quán)自該《補充協(xié)議》生效時設(shè)立。因此，原告有權(quán)就該質(zhì)押的出資額及其享有的財產(chǎn)份額優(yōu)先受償。”（詳情見蘇州高新區(qū)通安農(nóng)村小額貸款有限公司訴蘇州成罡鋼鐵貿(mào)易有限公司、蘇州鑫澳擔保投資有限公司、張海根金融借款合同糾紛一案[江蘇省蘇州市虎丘區(qū)人民法院（2013）虎商初字第0522號）

三、合伙型私募基金LP份額質(zhì)押的相關(guān)建議

由于現(xiàn)行法律規(guī)定的不完備，考慮到除證券類的其他類私募基金多地尚無明確規(guī)定辦理LP份額質(zhì)押，法融團隊建議為了強化對質(zhì)押的基金份額的控制，首先先根據(jù)當?shù)氐囊?guī)定予以辦理；若當?shù)責o明確規(guī)定，可以通過募集機構(gòu)在份額登記機構(gòu)進行質(zhì)押登記的基礎(chǔ)上，按照協(xié)議控制模式簽署相關(guān)協(xié)議，對收益的分配、份額的轉(zhuǎn)讓予以限制，并約定相關(guān)違約責任作為強化補充。另外，對于合伙型私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金及其他投資基金，還可要求該等企業(yè)通過向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會信息披露系統(tǒng)報送相關(guān)信息來增加財產(chǎn)份額質(zhì)押的對外公示效力。

上一篇：協(xié)會《公募基金行業(yè)合規(guī)管理手冊》在“中國基金業(yè)法律法規(guī)庫”小程序中正式上線下一篇：合伙型持股平臺搭建及持股平臺如何在公司持股

返回列表